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TUhjnbcbe - 2023/12/5 7:24:00
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思维方式甚至比他们的专业知识更为重要,因为专业知识是有据可查的,而思维方式是靠长期专门训练而成的。--鲁格罗.亚狄瑟《法律的逻辑——法官写给法律人的逻辑指引》

代理人的主要工作就是起草文书

一、诉讼文书的作用--真有用

律师代理民事诉讼的主要工作是:接受当事人的委托,以书面诉讼文书或材料为主要载体,用清晰的口头陈述为辅助,协助当事人完成立案/开庭/调解等诉讼事宜。

基于此,在民事诉讼中,律师起草书面诉讼文书或材料贯穿整个诉讼流程,起到推进诉讼、表达观点、争取利益的重要作用。根据民诉法规定及司法实践,律师依次一般应起草如下文书:民事起诉状--证据目录--质证意见--代理词。

日渐稀少的秀发,与其起草的文书成反比

二、新人起草诉讼文书-真是难

作为新人的我们,都知道诉讼文书的重要作用,但是然并卵,此处省略一万字。在执业初期,青年律师缺少实务训练,在起草诉讼文书经常会遇到以下困惑:

困惑一:写什么内容/(号外:接下来是:或1:张律师,你那有模板没?给我发一个吧!;或2:神奇的百度搜一个模板);在千辛万苦的努力下,总算完成了人生中的第一份民事起诉状,暗自庆幸。

在短暂的放松,接下来都面临第二个困惑:我写的民事起诉状是否合格?是否符合要求?(接下来是:张律师:帮我看看。简单的翻阅了一下,没问题,写的不错。)哈哈,我能交稿了。不料,主办律师对你一顿臭骂,写的什么东西等等等等,灰头土脸,瞬间对人生丧失了信心。

三、诉讼文书的“合格”标准

和大多数青年律师一样,我也曾在“有用”与“真难”徘徊良久。法律是一门讲究思维的学科,我就试图形成自己起草诉讼文书的律师思维。经过探索及尝试,形成了如下自评基本“合格”的文书标准,在此分享给大家,望抛砖引玉,启发大家更多的思考。

立案工作推行网上立案

言归正传,立案前的主要工作在于:起草民事起诉状及证据目录,以便使案件进入法院立案程序,并成功立案。

(一)民事起诉状(含示例)

1.民事起诉状的合格标准

民事起诉状的作用:向法院提起诉讼,以便使立案庭立案。民事起诉状的法律依据:民事诉讼法条--条民事起诉状的合格标准:符合民事诉讼法第条的起诉条件,且诉状中诉讼请求(结论)是逻辑地从理由(大前提)和事实(小前提)中产生出来的。也即民事起诉状就是典型的逻辑三段论:“大前提(理由)+小前提(事实)=结论(诉讼请求)”。而前述合格标准并不是凭空得出,而是根据第条第三项:“诉讼请求和所根据的事实与理由。”延伸:三段论所有人都会死(大前提)苏格拉底是人(小前提)苏格拉底也会死(结论)

思考的苏格拉底

2.民事起诉状的起草步骤

我认为,起草诉状正文的步骤可分为四步:

第一步:根据当事人陈述及证据所载明的内容,确定案件的基础法律规范,即“民事诉讼案由”;第二步:根据案件的基础法律规范,确定具体的诉讼请求;第三步:根据案件的基础法律规范,归纳其应具有的规范要件,并就各个规范要件进行陈述。第四步:在理由部分,明确载明所确定的基础法律规范。以违约责任赔偿请求权为示例,演示如下:

第一步:确定案件的基础法律规范:《合同法》第一百零七条第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二步:根据前述规范,确定具体的诉讼请求:请求判令被告继续履行X年X月X日签订的《买卖合同》。第三步:根据前述规范,违约责任应具备的规范要件为:(1)被告不履行合同义务;(2)履行合同义务不符合约定,被告只要有任一一种情形即可。因此,事实部分可以陈述如下:原被告于X年X月X日签订了《买卖合同》,合同约定:“X年X月X日之前,甲方应当向乙方交付吨货物”,无其他具体约定。现期至,被告仍未向原告交付吨货物。第四步:理由部分:根据《合同法》第一百零七条的规定,被告不履行合同约定的义务,应当承担继续履行的违约责任,请求法院依法支持原告的诉讼请求。民事起诉状(示例)

原告:(民事诉讼法第一百二十一条规定需要列明的事项)

被告:

诉讼请求:

1、请求判令被告继续履行X年X月X日签订的《买卖合同》;

2、判令被告承担本案全部诉讼费用。

事实与理由:

原被告于X年X月X日签订了《买卖合同》,依法成立并生效。该合同第二条约定:“年月日之前,甲方应当向乙方交付吨货物”,无其他具体约定。现期至,被告仍未向原告交付吨货物。

根据《合同法》第一百零七条的规定,被告不履行合同约定的义务,应当承担继续履行的违约责任,请求法院依法支持原告的诉讼请求。

此致

人民法院

具状人:

年月日

法院送达文书专用EMS,其他快递不行

(二)证据目录

1.证据目录的合格标准

证据目录作用:通过证据的证明内容,能够认定诉状中所陈述的相关事实。证据目录的法律依据:民事诉讼法第条(四):证据和证据来源,证人姓名和住所;证据规则第14条根据该条规定,起诉状中应当提供证据和证据来源等证据,并未要求提供进一步的书面材料。但是,如何要让凌乱的证据材料真正作用于庭审?作为律师必须起草证据目录,利用每个证据的证明内容,以使证据材料能够指向诉状中所根据的事实。因此,证据目录的合格标准应符合如下条件:(1)证据目录应载明证据名称、证据来源、证据证明对象和内容;

(2)起诉状所依据的每个事实均能够通过证据证明内容一一印证。

延伸:在我方证据不足以支撑案件事实,在立案前的诉讼方案选择将至关重要。

证据目录(示例)

提交人:(原告)

提交时间:

第一组证据:原被告于X年X月X日签订了《买卖合同》,依法成立并生效。(备注:民事起诉状第一句)

证据一:原被告双方的营业执照

证明内容:证明原被告双方均具有相应的权利能力与行为能力。

证据二:原被告于X年X月X日签订的《买卖合同》。

证明内容:证明原被告均在《买卖合同》上签字盖章。

第二组证据:被告应当在X年X月X日前向原告交付吨货物。

证据三:原被告于X年X月X日签订的《买卖合同》。

证明内容:原被告双方在《买卖合同》第二条约定:“年月日之前,甲方应当向乙方交付吨货物”(备注:民事起诉状第二句),现期限已至。

延伸:民事起诉状中第三句:“被告仍未向原告交付吨货物”,原告不需要提供证据证明,该事实的举证责任在于被告。

准备材料齐全,基本可以成功
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